Автоматический обмен информацией о потенциально агрессивных международных налоговых схемах
В целях обеспечения налоговых органов Европейского Союза информацией, необходимой для борьбы с агрессивным налоговым планированием (ATP), была принята Директива Совета ЕС 2018/822 от 25 мая 2018 г. «О внесении изменений в Директиву 2011/16/EU в части обязательного автоматического обмена информацией в области налогообложения в отношении подотчётных трансграничных схем» (DAC6) [COUNCIL DIRECTIVE (EU) 2018/822 of 25 May 2018 amending Directive 2011/16/EU as regards mandatory automatic exchange of information in the field of taxation in relation to reportable cross-border arrangements].
Директива направлена на противодействие схемам, разработанным для потенциального использования в свою пользу различий в правовом регулировании в разных странах, позволяющих налогоплательщику получать такие налоговые преимущества, которые обычно прямо не предусмотрены нормативно-правовыми актами соответствующих стран. Директива также направлена на противодействие схемам, в результате использования которых соответствующему налогоплательщику (relevant taxpayer) удаётся уклониться от автоматического обмена информацией о финансовых счетах или от раскрытия информации о бенефициарном владельце (beneficial owner).
Обязательное декларирование (раскрытие налоговым органам) потенциально агрессивных трансграничных налоговых схем и автоматический обмен информацией будут способствовать условиям справедливого налогообложения (environment of fair taxation) и добросовестной конкуренции.
Для обеспечения выполнения в Латвийской Республике требований Директивы DAC6 Парламент (Саэйма) ЛР утвердил поправки к закону «О налогах и пошлинах», статья 15, параграф (10). Кабинет министров ЛР разработал Правила № 210 «Правила, касающиеся автоматического обмена информацией о подотчётных трансграничных схемах» от 14 апреля 2020 года.
В соответствии с Правилами № 210 посредником или вспомогательным посредником признаётся лицо, которое соответствует условиям, изложенным в подпункте 3.5.1.2 Правил № 210: «с учётом соответствующих фактов и обстоятельств и основываясь на имеющейся информации, понимании и знаниях, необходимых для оказания таких услуг, знает или c разумной вероятностью могло бы знать о том, что оно (прямо или через других лиц) оказало помощь, содействие или предоставило совет (консультации) по планированию, организации, маркетингу, обеспечению реализации или управлению реализацией подотчётной трансграничной схемы. Любое лицо вправе предоставить доказательства в подтверждение того, что данное лицо не знало или не могло знать о том, что указанное лицо было вовлечено в подотчётную трансграничную схему. Для этой цели указанное лицо вправе ссылаться на все соответствующие факты и обстоятельства, а также на доступную информацию и свои соответствующие знания и понимание».
В свою очередь Baltic International Bank SE подтверждает, что не оказывает ни помощь, ни содействие и не предоставляет консультации по планированию, организации, продаже, обеспечению реализации или управлению реализацией подотчётных (reportable) трансграничных схем.
Банк осуществил ряд мероприятий с целью выявления и оценки потенциальных рисков, могущих возникнуть в случае вовлечения Банка в реализацию подотчётной трансграничной схемы. Проведены также мероприятия превентивного характера. Банк проинформировал клиентов, потенциальных партнёров и партнёров по сотрудничеству о соблюдении требований Директивы DAC6. Установлены структурные подразделения Банка, формирующие первую линию защиты. Сотрудники данных подразделений углубили свои знания, необходимые для идентификации отличительных признаков (hallmarks) подотчётных трансграничных налоговых схем. Пересмотрены и дополнены внутрибанковские процессы, связанные с
- соблюдением Единого стандарта обмена информацией (Common Reporting Standard), представляющего собой глобальный Стандарт автоматического обмена информацией о финансовых счетах для целей налогообложения, и
- выявлением признаков подотчётных трансграничных налоговых схем.
Каждая трансграничная налоговая схема, имеющая хотя бы один из отличительных признаков потенциального агрессивного налогового планирования, является подотчётной, то есть подлежит обязательному раскрытию налоговым органам. Обязанность по раскрытию информации Государственной службе доходов [Valsts ieņēmumu dienests] Латвийской Республики (в дальнейшем именуемая ГСД) о подотчётных трансграничных схемах в первую очередь возлагается на посредников (например, на налоговых консультантов или иных лиц, вовлечённых в разработку, маркетинг и реализацию схемы).
«Банк предоставляет ГСД информацию, которая Банку известна, которая находится в распоряжении Банка или которую Банк контролирует (в зависимости от того, какое именно обстоятельство наступает первым), в течение 30 (тридцати) дней:
6.1. со следующего дня после того как подотчётная трансграничная схема станет доступна для реализации;
6.2. со следующего дня после того как подотчётная трансграничная схема готова для реализации;
6.3. с момента, когда начат первый этап реализации подотчётной трансграничной схемы»
(данные сроки установлены в Правилах № 210).
Другие сроки и порядок раскрытия оговорены во 2-й части Правил № 210 Порядок обмена информацией о подотчётных трансграничных схемах.
После получения информации в соответствии с частью 2.1 Правил № 210 и для целей автоматического обмена информацией ГСД сообщает информацию, упомянутую в пункте 25 Правил № 210, всем компетентным учреждениям остальных стран-участниц ЕС в соответствии с Имплементационным Регламентом (ЕС) № 2019/532 от 28 марта 2019 года, вносящим поправки в Имплементационный Регламент (ЕС) № 2015/2378 в отношении стандартных форм, в которые включен порядок использования языков, для целей обязательного автоматического обмена информацией о подотчётных трансграничных схемах [COMMISSION IMPLEMENTING REGULATION (EU) 2019/532 of 28 March 2019 amending Implementing Regulation (EU) 2015/2378 as regards the standard forms, including linguistic arrangements, for the mandatory automatic exchange of information on reportable cross-border arrangements].
Предусмотренную Правилами № 210 информацию ГСД отсылает остальным юрисдикциям (странам или территориям) при соблюдении объёма и условий, оговоренных в международных соглашениях (конвенциях), заключённых между Латвийской Республикой и соответствующими юрисдикциями, а также в договорах компетентных учреждений.
В соответствии с требованиями Правил № 210 отсылаемый документ должен в обязательном порядке содержать следующую основную информацию:
- идентификационные данные посредников (intermediaries) и соответствующих налогоплательщиков (relevant taxpayers), включая их имена и фамилии или названия, дату и место рождения, налоговое резидентство (residence for tax purposes), идентификационный номер налогоплательщика (TIN), роль лица, отсылающего данный документ, в связи с трансграничной схемой и информация о лицах, являющихся связанными лицами соответствующего налогоплательщика (в случае, если это применимо);
- информация о признаках, упомянутых в 3-й части Правил № 210, при наличии которых необходимо сообщать о трансграничной схеме;
- сводная информация о сути подотчётной трансграничной схемы, в том числе ее общеизвестное название (если таковое имеется) и краткое общее описание соответствующей хозяйственной деятельности или схем, без раскрытия информации, содержащей коммерческую тайну или служебную тайну, или информации, касающейся коммерческого (торгового) процесса, или информации, раскрытие которой противоречило бы публичному порядку (понятие, выражающее соблюдение общественных интересов);
- дата, в которую был или будет сделан первый шаг к реализации подотчётной трансграничной схемы;
- положения национального законодательства, являющиеся правовой основой подотчётной трансграничной схемы;
- стоимостные параметры (размер) трансграничной схемы;
сведения о стране-участнице ЕС соответствующего налогоплательщика и о любой другой стране-участнице ЕС (в отношении признака, указанного в категории D: также любая другая юрисдикция), которая может быть затронута данной трансграничной схемой; - сведения о любых иных лицах страны-участницы ЕС, которые могут быть затронуты данной трансграничной схемой; при этом надлежит указать, с какими странами-участницами ЕС упомянутые лица связаны (в отношении признака, указанного в категории D, данный подпункт применим только в связи с любой другой юрисдикцией).
Отличительные признаки трансграничных схем включают в себя тест основной выгоды (main benefit test) и признаки, подразделяемые на пять категорий (A – E).
Категория A: общие признаки, относящиеся к тесту основной выгоды;
Категория B: специальные признаки, относящиеся к тесту основной выгоды;
Категория C: специальные признаки трансграничных сделок;
Категория D: специальные признаки, касающиеся автоматического обмена информацией и бенефициарного владения (beneficial ownership);
Категория E: специальные признаки, касающиеся трансфертного ценообразования.
Выполнение теста основной выгоды и признаки описаны в 3-й части Правил № 210 Признаки трансграничных схем.
Обработка данных
Информируем о том, что после обработки ваши данные будут отосланы Государственной службе доходов в порядке, установленном действующим в ЛР законом «О налогах и пошлинах», статья 15, параграф (10), и для предусмотренной цели.
Информация, содержащаяся в этом разделе сайта, носит лишь информативный характер. Данная информация не является юридическим или налоговым исследованием, мнением, рекомендацией или консультацией.
Отличительные признаки трансграничных схем
Правила Кабинета Министров № 210 «Правила, касающиеся автоматического обмена информацией о подотчётных трансграничных схемах» от 14 апреля 2020 года.
В отличительные признаки трансграничных схем включается следующая информация:
- тест основной выгоды;
- признаки, перечисленные в следующих категориях:
Категория A: общие признаки, относящиеся к тесту основной выгоды;
Категория B: специальные признаки, относящиеся к тесту основной выгоды;
Категория C: специальные признаки трансграничных сделок;
Категория D: специальные признаки, касающиеся автоматического обмена информацией и бенефициарного владения (beneficial ownership);
Категория E: специальные признаки, касающиеся трансфертного ценообразования.
Тест основной выгоды (main benefit test):
1. признаки, перечисленные в категориях A и B, а также специальные признаки категории C, которые включены в подпункты 32.1.2.1, 32.1.3 и 32.1.4 Правил № 210, принимаются во внимание только в случае, если выполнен тест основной выгоды, предусмотренный в данном пункте;
2. считается, что схема прошла тест основной выгоды (то есть результат теста положительный), если можно установить, что основная выгода либо одна из них (если основных выгод несколько), которую лицо с учетом всех значимых (относящихся к делу) фактов и обстоятельств может с достаточной вероятностью ожидать от применения схемы, состоит в получении налогового преимущества;
3. факт наличия условий, упомянутых в вышеуказанных параграфах 1 и 2 (в силе признак категории C, который включен в подпункт 32.1.2.1, 32.1.3 или 32.1.4 Правил № 210), сам по себе не может стать основанием для вывода о том, что схема прошла тест основной выгоды.
30. Категория А. Общие признаки трансграничных схем, относящиеся к тесту основной выгоды:
30.1. схема, в которой соответствующий налогоплательщик или участник схемы принимает на себя обязательство по соблюдению требования о конфиденциальности, в соответствии с которым от налогоплательщика/участника схемы можно потребовать не раскрывать другим посредникам или налоговым органам информацию о том, каким образом данная схема обеспечит ему налоговое преимущество;
30.2. схема, в которой посредник вправе получать вознаграждение (проценты, возмещение финансовых затрат и иных платежей); данное вознаграждение обусловлено результатами реализации схемы, а именно:
30.2.1. устанавливается с привязкой к размеру извлечённой из схемы налоговой выгоды, либо
30.2.2. зависит от того, дала ли схема по факту налоговую выгоду. Это предусматривает для посредника обязанность частично или полностью возместить платежи в случае, если предполагаемая налоговая выгода не была частично или полностью извлечена из схемы;
30.3. схема, в которой преимущественно используется стандартизированная документация или структура, которая применима к нескольким соответствующим налогоплательщикам и которая не нуждается в значительной доработке (индивидуализации) под конкретного налогоплательщика для ее реализации.
31. Категория B. Специальные признаки, относящиеся к тесту основной выгоды:
31.1. схема, в которой её участник предпринимает преднамеренные действия, включающие преднамеренное приобретение убыточной компании, прекращение её основной деятельности и использования (учёта) её убытков в целях сокращения налоговых обязательств участника схемы, в том числе перенос убытков в другую юрисдикцию либо ускоренная утилизация убытков;
31.2. схема, в рамках которой осуществляется преобразование дохода в капитал, предметы дарения или иные категории доходов, облагаемые по меньшей ставке или освобождаемые от налогообложения;
31.3. схема, предполагающая круговые операции, когда организуется движение средств (в рамках данной схемы активы продают, затем их выкупают обратно или вместо них приобретают аналогичные активы по той же цене) с возвратом в исходную точку (round-tripping) с использованием посреднических структур (промежуточных организаций), так называемых фирм– прокладок, не выполняющих никаких других основных функций предпринимательской деятельности; данная схема также предполагает сделки, по которым осуществляются взаимозачёты или взаимное погашение обязательств.
32. Категория C. Специальные признаки трансграничных сделок:
32.1. схема предусматривает подлежащие вычету трансграничные платежи (deductible cross-border payments), осуществляемые между двумя или более связанными лицами, если выполняется хотя бы одно из следующих условий:
32.1.1. получатель платежей не является налоговым резидентом ни в одной из юрисдикций;
32.1.2. хотя получатель платежей является налоговым резидентом какой-либо юрисдикции, данная юрисдикция:
32.1.2.1. не применяет (не взимает) подоходный налог с предприятия или же применяет нулевую ставку подоходного налога с предприятия или ставку, близкую к нулю;
32.1.2.2. включена в список третьих стран, которые странами-участницами ЕС сообща или в рамках ОЭСР внесены в перечень несотрудничающих (non-cooperative) стран;
32.1.3. в стране (территории) налогового резидентства получателя платёж полностью освобождён от налогообложения;
32.1.4. в стране (территории) налогового резидентства получателя платёж подпадает под преференциальный налоговый режим;
32.2. амортизационные отчисления по одному и тому же активу заявляются (предъявляются налогоплательщиком к вычету) в нескольких юрисдикциях;
32.3. освобождение от двойного налогообложения (востребование льготы по линии двойного налогообложения) заявляется в отношении одной и той же единицы дохода либо капитала в нескольких юрисдикциях;
32.4. схема (сделка или совокупность сделок) включает передачу активов при значительных различиях сумм, считающихся платой за эти активы, в задействованных юрисдикциях.
33. Категория D. Специальные признаки, касающиеся автоматического обмена информацией и бенефициарного владения (beneficial ownership):
33.1. схема, которая может подрывать юридические обязательства в части автоматического обмена информацией о финансовых счетах в соответствии с нормативными актами, в том числе пользуясь тем обстоятельством, что в соответствующей ситуации регулятивные нормативные акты отсутствуют. Такая схема включает, как минимум, следующие признаки:
33.1.1. использование счёта, продукта или вложения, не являющегося финансовым счетом для целей автоматического обмена информацией, но имеющего в значительной мере характеристики финансового счета;
33.1.2. перевод финансовых счетов или активов в юрисдикции, которые не обмениваются автоматически информацией о финансовых счетах с юрисдикцией, являющейся домицилем соответствующего налогоплательщика, либо использование таковых юрисдикций;
33.1.3. ре-классификация доходов или капитала в продукты или платежи, не подпадающие под режим автоматического обмена информацией о финансовых счетах;
33.1.4. перевод финансового учреждения, или финансового счёта или имеющихся в финансовом учреждении или на финансовом счете активов, или преобразование (конверсия) в финансовое учреждение, или в финансовый счёт или в активы, не подпадающие под режим автоматического обмена информацией о финансовых счетах;
33.1.5. использование юридических лиц, юридических образований, схем или структур, которые устраняют или имеют целью устранять обязанности по сообщению сведений о владельце счёта или контролирующем лице/бенефициарном владельце или о нескольких владельцах счёта или контролирующих лицах/бенефициарных владельцах в соответствии с режимом автоматического обмена информацией о финансовых счетах;
33.1.6. схемы, которые подрывают процедуры комплексной клиентской проверки (due diligence procedures) или используют недочёты в данных процедурах, осуществляемых финансовыми учреждениями в рамках своих обязательств по автоматическому обмену информацией о финансовых счетах; в том числе схемы, которые используют юрисдикции (страны или территории) с недостаточно развитым или слабым правовым режимом противодействия легализации денежных средств, полученных незаконным путём, или слабыми требованиями к прозрачности юридических лиц или юридических образований;
33.2. наличие непрозрачной цепочки титульного или бенефициарного владения (legal or beneficial ownership) с использованием лиц, юридических образований или структур:
33.2.1. которые не ведут фактическую хозяйственную деятельность, предполагающую наличие соответствующего штата, оборудования, активов и помещений;
33.2.2. которые зарегистрированы, управляются, являются резидентами, контролируются или ведут хозяйственную деятельность в юрисдикции, не являющейся страной резидентства одного бенефициарного владельца или нескольких бенефициарных владельцев активов, держание которых осуществляется такими лицами, юридическими образованиями или структурами;
33.2.3. бенефициарные владельцы (в соответствии с дефиницией, содержащейся в действующем в Латвийской Республике Законе о противодействии легализации денежных средств, полученных незаконным путем, и финансированию терроризма и пролиферации) которых не могут быть установлены (неидентифицируемы).
34. Категория E. Специальные признаки, касающиеся трансфертного ценообразования:
34.1. схема, предполагающая использование упрощённых односторонних правил (safe harbour rules) трансфертного ценообразования, освобождающих определённую категорию налогоплательщиков или сделок от общих норм о трансфертном ценообразовании в данной стране, в значении, предписанном в Руководстве ОЭСР по трансфертному ценообразованию для транснациональных корпораций и налоговых органов [OECD Transfer Pricing Guidelines for Multinational Enterprises and Tax Administrations]. Данное Руководство упомянуто в 19 пункте установленных Кабинетом министров ЛР Правил № 677 «Правила по применению норм закона о подоходном налоге с предприятий» от 14 ноября 2017 года;
34.2. схема, подразумевающая передачу труднооцениваемых нематериальных активов (hard-to-value intangibles). Понятие «труднооцениваемые нематериальные активы» включает в себя нематериальные активы или права на нематериальные активы, в отношении которых (на момент их передачи между связанными лицами):
34.2.1. на рынке наблюдается отсутствие достоверно сопоставимых активов;
34.2.2. в момент заключения сделки прогнозы, касающиеся будущих денежных потоков или ожидаемых от переданного нематериального актива доходов, либо используемые в оценке нематериального актива допущения являются весьма неопределёнными, поэтому достаточно сложно прогнозировать, насколько положительным будет конечный результат нематериального актива в момент его передачи;
34.3. схема, предполагающая внутригрупповую трансграничную передачу функций, рисков или активов, если прогнозируемая передающей стороной или передающими сторонами (transferor or transferors) ежегодная прибыль до вычета процентов и налогов (EBIT) в течение трёх лет после передачи составляет менее 50% от прогнозируемой передающей стороной или передающими сторонами ежегодной прибыли до вычета процентов и налогов (EBIT) в случае, если бы таковая передача не состоялась.